Когда предприниматель задумывается о том какую франшизу купить, внимание неизбежно привлекает паушальный взнос — платеж за право работать под чужим брендом. Но что именно стоит за этой цифрой? Почему одинаковые на первый взгляд суммы могут означать разное наполнение?

Юридическая сущность: что скрывается за термином?

Для начала расчистим юридические заросли. В российском законодательстве термина «паушальный взнос» нет. Все отношения в этой сфере регулируются главой 54 Гражданского кодекса РФ — «Договор коммерческой концессии».

Паушальный взнос — это не самостоятельный юридический институт, а условие о цене в договоре коммерческой концессии. Согласно статье 1027 ГК РФ, по этому договору одна сторона (правообладатель) предоставляет другой (пользователю) право использовать комплекс исключительных прав. Паушальный взнос — это плата за первоначальную передачу этого комплекса.

На практике содержание договоров коммерческой концессии варьируется кардинально: одни содержат исчерпывающее описание передаваемых прав, технологий и ноу-хау, другие пестрят размытыми формулировками, за которыми не стоит ничего, кроме желания франчайзера заработать.

Из чего на самом деле складывается паушальный взнос?

Опираясь на данные исследования Российского микрофинансового центра, можно выделить четыре ключевых компонента, из которых складывается сумма паушального взноса.

Указанная ниже структура — лишь аналитическая модель. В действительности, распределение стоимости в договоре — коммерческая тайна франчайзера и предмет переговоров. Гражданский кодекс не регламентирует, как именно должна быть разложена эта сумма. Важно не процентное соотношение, а то, что именно прописано в договоре и приложениях к нему.

1.  Право использования товарного знака. Покупая право на использование бренда, вы приобретаете его репутацию. Но помните: бренд должен быть реально зарегистрирован в Роспатенте. Проверьте это лично в реестре ФИПС.

2.  Обучение и запуск бизнеса. Качественное обучение — это полноценная программа-погружение! Если франчайзер экономит на этом блоке, он не заинтересован в вашем успехе.

3.  Операционные и технологические решения. Сюда входит то, что отличает франшизу от самостоятельного плавания: стандарты операционных процессов и внутренние материалы.

4.  Маркетинговая поддержка на старте. Это выверенный список дел, которые помогут наладить запускную кампанию, адаптированную под ваш район или город.

Паушальный взнос и роялти: в чем разница? Паушальный взнос — это разовый платеж, ваше встречное предоставление за первоначальную передачу комплекса исключительных прав. Роялти — это регулярные платежи за текущую поддержку и развитие бизнеса.
Как провести собственную проверку, даже если вы ничего не понимаете в специфике франчайзинга?

1.  Проверка прав на товарный знак. Откройте реестр Роспатента (ФИПС) и убедитесь, что франчайзер является правообладателем.

2.  Изучение судебной истории. Зайдите в картотеку арбитражных дел. Если компания постоянно судится с партнерами — это красный флаг.

3.  Верификация финансовой модели. Заявленная рентабельность должна быть подкреплена прозрачными расчетами, а показатель не должен быть глобально выше или ниже рынка аналогичного бизнеса.

Договор коммерческой концессии

Договор — это ваш щит и меч. Согласно п. 2 ст. 1027 ГК РФ, договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав в определенном объеме. Что смотреть в первую очередь? Четкий перечень исключительных прав и детальное описание ноу-хау (секрета производства). Согласно статье 1465 ГК РФ, ноу-хау — это сведения, имеющие коммерческую ценность. В договоре должен быть исчерпывающий перечень передаваемых технологий. Именно ноу-хау часто составляет главную ценность взноса.

Возврат паушального взноса: это возможно?

По умолчанию этот платеж возврату не подлежит. Вы платите за доступ к информации, и доступ вам предоставили.

Однако отсутствие государственной регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте (ст. 1028 ГК РФ) влечет его незаключенность, но сам по себе факт незаключенности договора не делает платеж неосновательным обогащением автоматически. Суд будет исследовать, что именно получил франчайзи за уплаченные деньги. Если он фактически использовал объекты интеллектуальной собственности, получал консультации и материалы, суд может признать отношения сложившимися как из договора возмездного оказания услуг и отказать в возврате полной суммы. Требование о возврате взноса в полном объеме имеет высокие шансы на успех лишь в случае, если франчайзи ничего не получил по незаключенному договору.

Ключевое уточнение о ноу-хау: сам по себе факт, что элементы ноу-хау можно найти в открытых источниках, не является безусловным основанием для расторжения договора и возврата взноса. Если франчайзер не принял мер к охране его конфиденциальности, то переданная информация может не признаваться ноу-хау. Основанием для расторжения является существенное нарушение договора: например, передача под видом секретной производства общедоступной инструкции, что делает весь комплекс бесполезным. Бремя доказывания лежит на франчайзи.

Будет неверным рекомендовать обращаться в правоохранительные органы с заявлением о мошенничестве (ст. 159 УК РФ) по гражданско-правовому спору. Это разные юрисдикции и такой шаг заведомо бесперспективен и отнимет время. Спор о возврате паушального взноса разрешается в арбитражном суде по нормам гражданского законодательства.
Паушальный взнос в грамотно выстроенной франшизе — это оправданная инвестиция в работающую бизнес-модель. Ваша задача — найти вариант с максимальной ценностью, подтвержденной детальным и юридически безупречным договором.